Spotřebitelské soutěže: Jak se nespálit, když si hrajete s náhodou
17.12.2013 10:45
Specializovaný finanční úřad se nedávno nechal slyšet, že hodlá dohlížet nad spotřebitelskými soutěžemi mnohem striktnějším způsobem než dosud. Na mušce má hlavně ty, ve kterých je výherce určován způsobem obsahujícím prvek náhody. Pro MarketingSalesMedia k tomu napsal svůj odborný názor právník Jan Tomaier.
V praxi oblíbené a běžně používané marketingové soutěže o ceny, jichž se soutěžící účastní zpravidla po zakoupení určitého produktu, mohou spadat do režimu tzv. spotřebitelských loterií, které reguluje zákon o loteriích. Spotřebitelskou loterií je jakákoli soutěž, anketa nebo jiná akce o ceny, při které je výherce nepeněžité ceny určen slosováním, případně jiným náhodným výběrem. Účast na takové akci je přitom podmíněna nákupem určitého zboží nebo služby. Za spotřebitelskou loterii se považují také soutěže, ankety a jiné akce o ceny, při nichž provozovatel za výše uvedených podmínek poskytne účastníkům výhry za všechny provozovatelem provozované hry v hodnotě 200 000 Kč za kalendářní rok nebo kde hodnota jednotlivé výhry přesáhne částku 20 000 Kč. Loterijní zákon zakazuje provozování spotřebitelských loterií. Pokud by hodnota výher nedosáhla výše uvedených limitů, je takovou spotřebitelskou loterii možno provozovat, ale je třeba takovou loterii oznámit finančnímu úřadu.
Jaké mechaniky jsou moc kreativní
Strohá úprava zákona o loteriích s sebou přináší riziko, že jakákoli soutěž o nepeněžité ceny, která přesahuje shora uvedené limity, by mohla být považována za zakázanou spotřebitelskou loterii a jako taková i postihována - porušení loterijního zákona může být sankcionováno pokutou až do výše 10 mil. Kč. Aby marketingová soutěž nespadla do režimu zakázané spotřebitelské loterie, musí mechanika reklamní soutěže vyloučit buď (i) podmínku účasti v soutěži v podobě zakoupení určitého produktu nebo služby, nebo (ii) prvek náhody při výběru výherce. O náhodný výběr se jedná tehdy, pokud náhoda sehrává při určení výherce determinující funkci.
Prvek náhody bude v mechanice soutěže přítomen, pokud bude určení výherce nepředvídatelné a vůlí člověka neovlivnitelné. Mezi herní koncepty, které by obecně neměly spadat pod režim zákona o loteriích, lze zařadit soutěže vědomostní ("kolik váží výrobek XY"), kreativní, rychlostní a výkonové. Marketingová soutěž, která bude založena na dovednostech, nikoli na slosování nebo jiném náhodném výběru výherců, by neměla spadat do režimu loterijního zákona. Doporučit lze proto různé tvůrčí soutěže spočívající v zasílání nejrůznějších sloganů, fotografií, videí, námětů, vtipů apod., přičemž provozovatel spotřebitelské soutěže zaslané výtvory vyhodnotí a nejlepší z nich ocení určitou výhrou, aniž by požadoval zakoupení výrobku nebo služeb nebo účast na reklamní akci. Dovolenou může být i soutěž, při které pro výtvory určitého účastníka může hlasovat široká veřejnost, přičemž výhercem se stane ten, kdo získá nejvíce hlasů.
Ministerstvo financí v minulosti mezi přípustné zařazovalo i soutěže s předem stanoveným pořadím ("vyhrává každý x-tý") a koncept "každý vyhrává". V poslední době nicméně Ministerstvo financí ČR nezávazně deklarovalo, že hodlá dozor nad spotřebitelskými soutěžemi vykonávat mnohem striktnějším způsobem a spotřebitelské soutěže, v nichž je výherce určován způsobem, který obsahuje prvek náhody, bude postihovat.
Jakých postupů se vyvarovat
O zakázanou spotřebitelskou loterii například půjde v případě vědomostní soutěže, kdy sice na položenou otázku objektivně existuje jediná správná odpověď, ale soutěžící fakticky nemohou disponovat potřebnými vstupními údaji (vědomostmi), aby ji mohli správně zodpovědět či alespoň učinit kvalifikovaný odhad (například typ výrobku, jeho rozměry apod.).
V praxi by se mohlo jednat o případy, kdy otázka směřuje k výrobním či obchodním poměrům provozovatele soutěže, které nejsou často ani v odborných kruzích známé, nebo dokonce tvoří předmět obchodního tajemství (např. skutečná produkce určitého výrobku v určitý den). Odpovědi na takové otázky nejsou často ani odhadnutelné či odvoditelné, neboť mohou záviset na předchozím obchodním rozhodnutí provozovatele soutěže. Pokud mechanismus soutěže umožňuje každému účastníku soutěže již v jejím průběhu na základě matematických metod, odhadů, zkušeností či znalostí určit správný výsledek na základě veřejně dostupných informací (například uvedením rozměrů výrobku a objektu, do kterého se mají výrobky vejít u soutěží typu "kolik výrobků se vejde do kufru auta"), neměl by takový koncept činit problémy z hlediska loterijního zákona.
Za rizikové lze z hlediska přítomnosti prvku náhody považovat i mechaniky soutěže s předem stanoveným pořadím ("každý x-tý vyhrává"). Mechanika soutěže neobsahuje prvek náhody, pokud má účastník soutěže možnost vlastním jednáním v rámci pravidel soutěže ovlivnit výsledné pořadí soutěže. O takový případ se však nemusí jednat tehdy, pokud do vzorce pro určení pořadí vstoupí soutěžícím předem neznámé skutečnosti (např. celkový počet účastníků).
Každý vyhrává, kromě pořadatele
Bezpečné nemusí být ani soutěže typu "každý vyhrává", u nichž existuje zjevná disproporce mezi hodnotou základní výhry pro všechny účastníky a hodnotou výhry hlavní. V takovém případě totiž určení hlavního výherce může být dílem náhody. Naopak soutěž typu "každý vyhrává stejnou cenu při splnění stejných podmínek" by problematická být neměla.
Pokud bude provozovatel soutěže trvat na určení vítěze prostřednictvím slosování či jiným náhodným výběrem, pak nemůže účast v soutěži podmiňovat zakoupením výrobku nebo služby. A naopak. Lze proto doporučit, aby se mechanismu soutěže věnovala náležitá pozornost a vyloučil se zájem konkurence či orgánů státního dozoru o posuzování souladu mechaniky soutěže se zákonem.
Provozovatel by měl neméně důkladnou pozornost věnovat i vytvoření přesných a pro účastníky srozumitelných pravidel, respektování zásad ochrany spotřebitele, jakož i pravidel reklamy a ochrany osobních údajů, což je nicméně téma, které by vydalo na samostatný článek.
Byť regulaci spotřebitelských soutěží v loterijním zákoně není podle mého názoru možné považovat za souladnou s evropským právem, neočekávám brzkou změnu k mírnější regulaci, ale spíše tendenci opačnou. Změnu může přinést až rozhodnutí soudu (případně Evropského soudního dvora) poté, co některý provozovatel bude sankcionován za spotřebitelskou soutěž a bude hledat soudní ochranu.
Diskuse
Diskuze u článků starších půl roku z důvodu neaktuálnosti již nezobrazujeme. Vaše redakce.